تشبيه القواعد الإجرائية في عملية التحكيم: pro et contre. تطبيق القانون بالقياس التناظر القانون ، القياس بالقانون. ممارسات العمل. قيمة أفعال أعلى الهيئات القضائية والممارسات القضائية

بموجب القسم 102 (9) RULPA Limited Liability Partnership Limited عبارة عن شراكة محدودة تشير شهادتها إلى أن الشراكة المحدودة هي شراكة محدودة المسؤولية.

بموجب القسم 406 (ب) ، يلزم الحصول على موافقة جميع الشركاء العموميين لتحويل شراكة محدودة إلى شراكة محدودة المسؤولية.

الفرق بين هذا النوع من الشراكة والشراكة ذات المسؤولية المحدودة هو أن المشاركين فقط الذين ما زالوا يطلق عليهم "شركاء عامون" يشاركون في إدارة الشراكة ، بينما في إدارة الأنشطة التجارية نيابة عن شراكة ذات مسؤولية محدودة ، وفقًا لـ قاعدة عامةقد يتم قبولها من قبل جميع أعضائها.

وبناءً على ذلك ، فإن السؤال الذي يطرح نفسه هو الحاجة إلى تقديم مثل هذه الأشكال التنظيمية والقانونية للكيان القانوني في روسيا كشراكة ذات مسؤولية محدودة وشراكة ذات مسؤولية محدودة. في رأينا هذا السؤال في الفترة الحالية من التنمية الاقتصاد الروسييجب الإجابة بالنفي.

يجب أن يكون عدد الكيانات القانونية ذات المسؤولية المحدودة للمشاركين في التزامات الكيان القانوني محدودًا حاليًا ، نظرًا لأن هذا هو الشكل الذي يستخدمه الجناة في أغلب الأحيان لارتكاب جرائم إدارية وجنائية. في المستقبل ، عندما يصل مستوى الوعي القانوني للروس إلى المستوى المناسب ، سيتم إنشاء ظروف مواتية لتطوير نشاط ريادة الأعمال ، بما في ذلك في شكل مماثل ، يمكن استعارة هذا النموذج بشكل أساسي من قانون أمريكا الشمالية. ومع ذلك ، ينبغي تنظيم الوضع القانوني لهذه المنظمة مع مراعاة التقاليد القانونية الروسية.

على وجه الخصوص ، من الصعب وضع قاعدة بشأن المسؤولية الفرعية المحتملة للمشاركين في شراكة ذات مسؤولية محدودة عن التزامات معينة للمنظمة إذا أعربوا عن رغبتهم في استخدامها - سوف يتبين أن قاعدة القانون هذه غير قابلة للتحقيق. في الوقت نفسه ، يمكن تطبيق القواعد المتعلقة بالمسؤولية الفرعية للمشاركين في شركة ذات مسؤولية محدودة روسية وستصبح سارية فيما يتعلق بشراكة ذات مسؤولية محدودة.

---------♦"----------

UDC 343.1 EL. فارافونتوفا

السوابق القضائية والتشابهات القانونية: مشاكل إنفاذ القانون

المقال مكرس لدور السوابق القضائية من بين مصادر أخرى للقانون الروسي. الكلمات المفتاحية: السوابق القضائية ، القياس على القانون ، القياس على القانون.

إل. فارافونتوفا

السوابق القضائية والتشابهات القانونية: مشاكل الإنفاذ

المقال مخصص لدور القضية الرائدة بين المصادر الأخرى للقانون الروسي.

الكلمات المفتاحية: السوابق القضائية ، القياس على النظام الأساسي ، القياس على القانون.

كانت مشكلة القياس بين القانون وقياسه إحدى القضايا التي نوقشت في الفقه. دعونا نفكر في بعض جوانبه.

تنشأ الحاجة إلى تطبيق المقارنات القانونية في مرحلة إنفاذ القانون ويتم تفسيرها من خلال وجود ثغرات في التشريع. يجب فهم الفجوة في القانون على أنها عدم وجود قاعدة محددة ضرورية لتنظيم علاقة تقع في نطاق التنظيم القانوني. إن مفهوم "الفجوة" في القانون أو القانون معقد إلى حد ما ، ولا يوجد تفسير واضح له في الأدبيات القانونية ، لأن الخلط بين العلاقات الاجتماعية الفعلية والعلاقات القانونية ، وخاصة إدراجها في مفهوم القانون ، يجعله من الصعب توضيح مسألة الثغرات.

ضد. يقدم Nersesyants التعريف التالي: "الفجوة في القانون تعني عدم وجود مثل هذه القاعدة القانونية ، والتي ، وفقًا لمعنى القانون الحالي وطبيعة العلاقات الاجتماعية التي ينظمها ، ضرورية لتنظيم هذه الظروف الواقعية المحددة (العلاقات الفعلية) التي تقع في نطاق التنظيم القانوني المعمول به ". يعتقد المؤلف أن الثغرات يمكن

أن تكون "ليس فقط في الإجراءات المعيارية ، ولكن أيضًا في السوابق القضائية في الجمارك". أ. يقترح تشيردانتسيف فهم الثغرة في القانون على أنها "غياب سيادة القانون التي يجب أن تكون في نظام القانون من وجهة نظر مبادئ وتقييم القانون نفسه". يصف المؤلف المحدد فجوة في القانون بأنها حالة "عندما تكون هناك حقيقة ، والتي هي بطبيعتها في مجال التنظيم القانوني ، وتتطلب حلًا قانونيًا ، ولكن لا توجد قاعدة قانونية تنص عليها". على عكس المؤلف السابق ، أ. يقترح تشيردينتسيف النظر في مبادئ وتقييمات القانون نفسه كحدود للظواهر المدرجة في نظام التنظيم القانوني.

من وجهة نظر O.E. ليس ، فجوة في القانون هي حالة "لا يتم فيها تقييم الحقائق أو العلاقات بموجب القانون ، لكن الوعي القانوني المهني يفرض بشكل حتمي الحاجة إلى تأهيلهم القانوني". I.V. التزم بنهج مماثل لتحديد جوهر الفجوة. ميخائيلوفسكي ، الذي يستخدم مفهوم الفجوة فيما يتعلق بالحالات التي "لا تتوافق فيها الظروف الفعلية للقضية مع أي من الأجزاء الوصفية (الافتراضات) للمعايير القانونية الحالية". وقد أدى ذلك إلى استنتاج أن "الفجوة في القانون الوضعي" لا تقدم إجابة على السؤال الذي تطرحه الحياة.

وبالتالي ، يقرن المحامون نهج تحديد الثغرات في القانون إما بتفسير واسع لمجال العلاقات الاجتماعية التي تقع ضمن نطاق مصالح التأثير القانوني ، أو التي تشارك مفاهيم "فجوة في القانون" وفجوة في " القانون "وفي نفس الوقت تسعى للحد من نطاق العلاقات الاجتماعية ، تخضع للتنظيم القانوني.

يمكن أن تكون المسافات مختلفة وتصنيفها:

حسب أنواع القوانين التنظيمية (في القوانين ، في مراسيم رئيس الدولة ، في مرسوم حكومي ، في تعليمات من وزارة) ؛

بحلول وقت المثول (الابتدائي (الأولي) ، الذي نشأ في وقت نشر الإجراءات القانونية التنظيمية ، كقاعدة عامة ، نتيجة لإغفال الهيئات التشريعية ، وما تلاه (ثانوي) ، والذي ظهر بعد نشر النصوص القانونية ، في عملية تطوير العلاقات العامة) ؛

تشغيل العناصر الهيكليةالقاعدة القانونية (فجوة في الفرضية ، فجوة في التصرف ، فجوة في العقوبة).

في و. يقسم أكيموف الفجوات إلى تشريعية (علاقات لا ينظمها المشرع لسبب ما) وتقنية (تنشأ بسبب حقيقة أن المحكمة لم تُعط جميع التعليمات اللازمة لحل مشكلة معينة).

في. يميز لازاريف بين الأنواع الأخرى من الفجوات عمداً ، تركها المشرع عمداً.

ينظر بعض المؤلفين إلى الثغرات في القانون اعتمادًا على الحجم والإشارة إما إلى الغياب التام للقوانين المعيارية التي تنظم مجموعة منفصلة من العلاقات الاجتماعية التي تتطلب تحديدًا بموجب القانون ، أو إلى وجود قانون معياري لا يتم بموجبه تنظيم العلاقة القانونية بشكل كافٍ .

السبب الموضوعي لظهور الثغرات في القانون هو الطبيعة الديناميكية لتطور العلاقات العامة في المجال الاجتماعيالتي وسع المشرع ككل إرادته بالفعل. يتكون المجتمع من العديد مجموعات اجتماعية، التي تدخل في علاقات مختلفة مع بعضها البعض ، يتطور العلم ، تظهر تقنيات جديدة ، ولا يتوفر لآلة الحالة الخرقاء الوقت لإصلاح التغييرات وإنشاء قواعد سلوك جديدة. وبالتالي ، فإن تشكيل الثغرات اللاحقة في التشريع هو ظاهرة طبيعية ، على الرغم من أنه يمكن التنبؤ بها.

من بين الأسباب الذاتية لتشكيل الثغرات القانونية النقص في وسائل التقنية القانونية المستخدمة في إجراءات صنع القواعد ، وعدم اهتمام المشرع ، الذي لم يغطي الظروف القائمة بالفعل من خلال تنظيم القانون المعياري.

لا تخلط بين الفجوات القانونية والتناقض بين المحتوى والمعنى المنطقي والمعنى الحرفي لنص المقال. من الممكن فهم المعنى الذي يضعه المشرع في القاعدة القانونية ، باستخدام طرق مختلفةتفسير القانون.

ينطوي الحق الدستوري لكل فرد في الحماية القضائية على إمكانية تقديم الأشخاص الخاضعين للقانون إلى الهيئات القضائية مع مطالبة باستعادة أو حماية حقوقهم المنتهكة أو المتنازع عليها أو مصالحهم المحمية قانونًا. مواطن أو كيان قانونيلا يمكن إنكار حماية حقوقهم بذريعة عدم اكتمال أو تناقض أو غموض القواعد القانونية.

طريقة التغلب على الثغرات القانونية هي المقارنات القانونية - وهي ظاهرة منتشرة في أنشطة إنفاذ القانون للسلطة القضائية في أي دولة. تطبيق القانون هو أحد أشكال إعمال القانون ويحدث عندما لا يستطيع المرسلون إلى القواعد القانونية ممارسة حقوقهم والتزاماتهم المنصوص عليها في القانون دون سلطة الشركة.

براءة الإختراع وكالات الحكومةوالأشخاص المشاركين في إعداد واعتماد قرار بشأن قضية قانونية بناءً على وقائع قانونية ومعايير قانونية محددة. في حالة عدم وجود هذا الأخير أو عدم اكتماله ، يصبح من الضروري استخدام القياس بين القانون والقانون.

تشبيه القانون هو التطبيق على علاقة لا يتم تنظيمها في قاعدة محددة من قاعدة القانون التي تنظم العلاقات المماثلة. تكمن الحاجة إلى تطبيق هذه التقنية في حقيقة أن القرار في قضية قانونية يجب أن يكون بالضرورة له أساس قانوني. لذلك ، إذا لم تكن هناك قاعدة تنص بشكل مباشر على قضية متنازع عليها ، فمن الضروري إيجاد قاعدة تنظم العلاقات المشابهة لتلك المتنازع عليها. يتم استخدام قاعدة القاعدة الموجودة كأساس قانوني عند اتخاذ قرار بشأن القضية. يعني تشبيه القانون التطبيق على هذه العلاقات للمبادئ العامة ، ومعنى ومبادئ التنظيم القانوني لفرع القانون ذي الصلة.

يعتبر تشبيه القانون بحق شكلاً أبسط ، وبالتالي أكثر شيوعًا من المقارنات القانونية. وفقط إذا لم يكن من الممكن تطبيقه ، ينطبق تشبيه القانون.

ينظر المشرع الروسي بشكل مختلف في إمكانية تطبيق المقارنات القانونية في مختلف فروع القانون. تقليديًا ، يُسمح بإجراء المقارنات بشكل مباشر بموجب قواعد فروع القانون الخاص - المدني (المادة 6 من القانون المدني للاتحاد الروسي) ، والإسكان (المادة 7 من القانون المدني للاتحاد الروسي) ، والأسرة (المادة 5 من القانون المدني للاتحاد الروسي) ، وكذلك الإجراءات المدنية (الجزء 4 من المادة 1 من قانون الإجراءات المدنية RF) ، وتشريع إجراءات التحكيم (الجزء 6 ، المادة 13 من قانون إجراءات التحكيم للاتحاد الروسي). ويرد حظر مباشر على استخدام المقارنات القانونية في القانون الجنائي للاتحاد الروسي (الجزء 2 ، المادة 3).

هل هذا يعني أن القياس على القانون ممكن فقط في الحالات المنصوص عليها صراحة في القانون نفسه؟ الجواب على هذا السؤال يرد من خلال أحكام القوانين الإجرائية. وفقًا للجزء 3 من الفن. 11 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي في حالة عدم وجود قواعد القانون التي تحكم العلاقة المتنازع عليها ، تطبق المحكمة قواعد القانون التي تحكم العلاقات المتشابهة (تشابهًا للقانون) ، وفي حالة عدم وجود مثل هذه القواعد يحل القضية على أساس المبادئ العامة ومعنى التشريع (القياس على القانون). تم تحديد قاعدة مماثلة أيضًا في الجزء 6 من الفن. 13 من قانون إجراءات التحكيم للاتحاد الروسي ، ولكن فقط للحالات التي لا تتعارض مع جوهر العلاقة.

وتجدر الإشارة إلى أنه فيما يتعلق بإدخال الحق الدستوري في روسيا ملكية خاصةوبالتالي ، فإن توسيع الحريات المدنية يضيق نطاق تشبيه القانون. يتضح هذا من خلال تعريف القياس في القانون المدني الاتحاد الروسي: في الجزء 1 من الفن. تنص المادة 6 على أنه في الحالات التي "لا يتم فيها تنظيم العلاقات بشكل مباشر بموجب القانون أو باتفاق الطرفين ولا توجد أعراف تجارية تنطبق عليهم ، فإن هذه العلاقات ، إذا كان هذا لا يتعارض مع جوهرها ، تخضع للقانون المدني الذي يحكم العلاقات المماثلة (تشبيه القانون) ". في القانون المدنيلذلك ، لتطبيق تشبيه القانون ، لا يكفي غياب معيار ينظم العلاقة المتنازع عليها بشكل مباشر. من الضروري أيضًا عدم وجود اتفاق بين الأطراف وممارسة العمل المعتادة المطبقة على الحالة المتنازع عليها.

نعتقد أن قائمة الظروف التي تحد من استخدام القياس القانوني غير كاملة. في حالة اكتشاف سلطات إنفاذ القانون فجوة في التشريع ، فإن الممارسة القضائية مهمة أيضًا ، والتي تعمل كسابقة قانونية في حالة عدم وجود اللائحةعلاقة مثيرة للجدل. وفقًا لـ A.A. Malyushin ، "المحكمة في هذه القضية ، أي في سياق الفجوة التي تم اكتشافها في النظام التنظيمي والتشريعي ، في أنشطة إنفاذ القانون ، لا تلجأ إلى القياس وإلى إشراك القواعد القانونية الدولية ، ولكنها تشكل بشكل مستقل قاعدة ، وتخلقها ضمن تلك الضرورية و القيود التشريعية ، التي يعد الامتثال لها جزءًا لا يتجزأ من مفهوم "السلطة التقديرية القضائية". بينما نتفق بشكل عام مع هذا الموقف ، نلاحظ أن إنشاء المحكمة لسيادة القانون ليس من اختصاص المحكمة ، ولكنه سابقة قضائية. لكي يتم إضفاء الطابع الرسمي عليها كسابقة ، فإنها تفتقر فقط إلى الطبيعة الملزمة لتطبيقها من قبل المحاكم الأخرى. ومع ذلك ، إذا تم إنشاء مثل هذا المعيار من قبل محكمة أعلى ، فمن المؤكد أنه سيتم اتباعه من قبل المحاكم الأدنى ، بما في ذلك عندما توجد فجوة في التشريع.

إن مسألة الاعتراف بسابقة ، وحتى على نطاق أوسع - بالممارسة القضائية كمصدر للقانون ، كانت ولا تزال محل نقاش في الواقع القانوني الروسي. من بين الحجج العديدة والمتنوعة التي قدمت للدفاع عن أطروحة عدم الاعتراف بالسوابق القانونية كمصدر للحديث القانون الروسي، الأكثر استخدامًا هي ما يلي.

أولاً ، التأكيد على أن الاعتراف بالسوابق القضائية كمصدر للقانون يتعارض مع مبدأ الفصل بين السلطات المعترف به والمنصوص عليه دستورياً. وفقًا لـ BC Nersesyants ، الممارسة القضائية بجميع مظاهرها "، وفقًا للدستور الحالي للاتحاد الروسي لعام 1993 ، ليست تشريعية ، ولكن فقط نشاط لإنفاذ القانون (وما يقابله من تفسير القانون). ينبع هذا بوضوح من المفهوم الدستوري للدولة القانونية الروسية والتنظيم الدستوري لمبدأ فصل السلطات إلى تشريعية وتنفيذية وقضائية. ج. مانوفا تعارض "مفهوم القضاء

سن القانون ، والاعتراف بسلطات وضع القواعد للقضاة "ويعتقد أن" المشرع لديه نظرة اجتماعية أوسع ، وبالتالي ، من الممكن أن يأخذ في الاعتبار عددًا أكبر بكثير من العوامل في عملية صنع القرار. " أما القضاة ، فهم لا يتعاملون إلا مع "حالة محددة ، حتى وإن كانت نموذجية". وبناءً على ذلك ، يُستنتج أن القاضي لن يكون قادرًا على التعامل مع وظائف صنع القواعد بنجاح كما يفعل المشرع.

الكتاب الآخرين لديهم وجهة نظر مختلفة. وفقًا لـ R.Z. Livshits ، إن الحياه الحقيقيهكما تظهر تجربة البلدان الأخرى التي استخدمت مبدأ الفصل بين السلطات لفترة طويلة ومثمرة ، لا يوجد مثل هذا التقسيم الصارم والصارم لمجال نشاط ووظائف مختلف فروع السلطة. إنه موجود فقط من الناحية النظرية ، ولكن ليس في الحياة الواقعية ، في الممارسة. ينص دستور الولايات المتحدة ، على سبيل المثال ، على أن السلطة القضائية تمتد فقط إلى "القضايا التي يبت فيها القانون وفي الإنصاف الناشئة بموجب هذا الدستور" ، وقوانين الولايات المتحدة والمعاهدات الدولية التي أبرمتها ، فضلاً عن عدد من القضايا الأخرى والنزاعات التي تكون فيها الولايات المتحدة طرفًا في نزاعات بين دولتين أو أكثر ، وبين دولة ومواطني دولة أخرى ، وحالات أخرى مماثلة. بعبارة أخرى ، من الناحية النظرية ، وفقًا للدستور ، يؤدي القضاء الأمريكي وظائف قضائية "بحتة". في الواقع ، جنبًا إلى جنب مع القضايا القضائية ، يتم تنفيذها في شخص المحكمة العلياللولايات المتحدة أيضًا وظائف تشريعية.

ثانيًا ، أطروحة الاعتراف بالسوابق القانونية كمصدر من مصادر القانون الروسي تم شرحها من قبل مؤيدي هذا الإصدار السمات المميزةالنظام القانوني الروماني الجرماني ، الذي تُنسب إليه روسيا تقليديًا ، والذي ، وفقًا لبعض العلماء المحليين ، لا يعرف مثل هذا الشكل من القانون كسابقة قانونية. ومع ذلك ، كما لاحظ الباحثون ، بدراسة نظرية وممارسة تطبيق السابقة في مجموعة بلدان النظام الروماني الجرماني ، من الضروري الإشارة ، من ناحية ، إلى عدم وجود مفهوم عام للسابقة ، على من ناحية أخرى ، الاعتراف بالدور العملي حكم. على سبيل المثال ، في اليونان ، رسميًا ، لا تُعتبر قرارات المحاكم مصدرًا للقانون ، والمحاكم في أنشطتها ليست ملزمة بالسوابق القانونية ، كما هو الحال في الأسرة القانونية الأنجلو ساكسونية. ومع ذلك ، من الناحية العملية ، يبدو كل شيء بعيدًا عن ذلك. لاحظ الباحثون أنه في النظام القانوني لليونان ، تعمل السوابق القضائية في الواقع. يتجلى هذا ، من ناحية ، في حقيقة أن المحكمة العليا للبلاد تتخذ قرارات مهمة للغاية في طبيعتها ، والتي تعادل في الواقع سابقة. ومن ناحية أخرى ، في حقيقة أن المحاكم الدنيا في اليونان عادة ما تتكيف في أنشطتها مع قرارات المحاكم العليا ، على الرغم من أنها من الناحية الفنية غير ملزمة بهذه القرارات بأي شكل من الأشكال.

ثالثًا ، الرأي القائل بأن الاعتراف بسابقة قانونية يتعارض ، من ناحية ، مع الدستور الحالي لروسيا والتشريعات العادية ، ومن ناحية أخرى ، قد يتعارض مع أنشطة سن القانون للجمعية الفيدرالية.

ويعتبر فقهاء آخرون أن أعمال القضاء هي مصدر القانون. ينبغي للمرء أن يتفق مع موقف ف. أنيشينا أنه في اعتماد المحكمة لمثل هذه القرارات ، والتي تصبح ملزمة بشكل عام لمختلف مواضيع القانون ، لا يوجد تناقض مع مبدأ فصل السلطات ، لأن الوظيفة الرئيسية للمشرع - صنع القواعد لا يتم نقلها إلى محكمة ولا يتم حظرها بقرار من المحكمة: للمشرع الحق لنفسه بمبادرة منه في أي وقت في تبني القواعد التي تحكم العلاقات المتنازع عليها ، وهو غير ملزم بقرار من المحكمة. لكن رأي هذا المؤلف ، الذي يعتقد أن "المواقف القانونية" للمحكمة الدستورية للاتحاد الروسي ، الملزمة للمحاكم ، يمكن احتواؤها ليس فقط في الجزء الحاسم من القرارات ، ولكن أيضًا في الجزء المنطقي من يجب اعتبار القرارات ، وحتى في رفض الأحكام والأحكام المتعلقة بإنهاء الإجراءات في القضية ، خاطئة. وفقًا لـ E.A. Ershova ، "إن حكم المحكمة الدستورية للاتحاد الروسي ليس قرارًا محكمة بشأن مزايا النزاع (المادة 71 من القانون الدستوري الاتحادي" بشأن المحكمة الدستورية للاتحاد الروسي "). يتوافق هذا الاستنتاج أيضًا مع ممارسة المحكمة الأوروبية لحقوق الإنسان ، التي تصدر قرارات المحاكم بشأن مزايا النزاع في شكل أحكام. في بعض الحالات ، تتبنى المحكمة الأوروبية لحقوق الإنسان قرارات بشأن إجراءات معجلة ، ولكنها لا تقتصر على أحكام المحكمة المؤقتة ، لأنه قبل النظر في النزاع على أساس الجوهر ، يتم الاستماع إلى المشاركين في العملية وفحص مواد القضية ، لا يمكن تطوير "الموقف القانوني" للمحكمة من حيث المبدأ.

الاعتراف بالسوابق القانونية كمصدر للقانون الروسي وغيره من المؤلفين. أنوفرييفا ، "من الضروري الاعتراف بحكم القانون بما هو موجود فعليًا ، لأن عمل النظام القضائي المحلي ضمن إطار الهياكل القانونية القائمة والقائمة للدولة يقنعنا ، في جوهره ، أنه يشكل مصادر القانون. " T.N. أكثر قطعية حول دور السوابق القضائية. Neshataeva ، على حد تعبير "باللغة الروسية

في النظام القانوني الأوروبي ، كما هو الحال في أي نظام قانوني قاري ، كانت السوابق بشكل أو بآخر موجودة دائمًا كمصدر للقانون "، على سبيل المثال ،" تطبيق القانون أو القانون عن طريق القياس ".

تم النظر في مشكلة السابقة خلال المؤتمر العلمي والعملي "التشريع المدني لروسيا في المرحلة الحالية: مشاكل وسبل التنمية" ، الذي عقد في 14 و 15 فبراير 2002 في محكمة التحكيم العليا للاتحاد الروسي: "في في سياق مشكلة تشكيل نظام متناغم للتشريعات المدنية ، أثار المؤتمر مشكلة سابقة كمصدر للقانون المدني الروسي. في تقريره رئيس المجلس الأعلى محكمة التحكيم RF V.F. عندما سُئل ياكوفليف عما إذا كانت السابقة مصدرًا للقانون حاليًا ، أجاب بالإيجاب. وقال "اليوم يمكننا أن نقول بثقة: السابقة ، كموقف قانوني مستقر أنشأته المحاكم ، ناجح". ف. أكد ياكوفليف على الدور الخاص الذي لعبته الممارسة القضائية في أوائل التسعينيات. في حالة عدم وجود ما يلزم للتنمية علاقات السوقالقواعد القانونية ، اضطرت إلى تطوير سوابق قانونية جديدة ، والتي تم استخدامها لاحقًا على مدى فترة طويلة من الزمن. مع ظهور الجزء الأول من القانون المدني ، تم تبسيط مهمة المحاكم إلى حد كبير ، وأنشأت القانون عن طريق تفسيره الواسع أو المقيد ، وطبقته بالقياس. في الوقت الحالي ، وفقًا لرئيس محكمة التحكيم العليا في الاتحاد الروسي ، "تم بالفعل ترقية الممارسة القضائية إلى مرتبة القانون".

وأعرب م. إ. براغينسكي. من جانبه وافق البروفيسور ويليام سيمونز على رأي ف. ياكوفليف أن "السوابق يتم إنشاؤها من قبل جميع محاكم النظام القضائي و" مرتبة "في المحاكم العليا" ، واقترح حتى إدخال النشر الإلزامي لجميع قرارات المحاكم الصادرة عن المحاكم على جميع المستويات كمصادر للقانون ".

دعونا نختلف مع رأي المؤلف الأخير. الممارسة القضائية هي ذلك الجانب من تطبيق القواعد القانونية المرتبطة بالتكوين في عملية هذا التطبيق لأي حكم راسخ يحدد القاعدة القانونية ، ومجموعة من القرارات المماثلة في حالات مماثلة ، وهو شكل خاص من نشاط إنفاذ القانون . في الاتحاد الروسي ، يكون للممارسة القضائية ، دون أن تؤدي إلى قواعد إلزامية ، تأثير معين على أنشطة النظام القضائي نفسه وعلى النظام القانوني ككل. لكن هذا لا ينطبق على جميع أجزاء النظام القضائي.

هناك نوعان من أشكال التعبير عن الممارسة القضائية في الاتحاد الروسي:

1) في التفسيرات الإرشادية التي قدمتها الجلسة المكتملة للمحكمة العليا للاتحاد الروسي والهيئة المكتملة لمحكمة التحكيم العليا للاتحاد الروسي بشأن تطبيق التشريع في النظر في قضايا محددة ؛ الإيضاحات من أعلى السلطات القضائية ملزمة للمحاكم. هذه القرارات: أ) صادرة عن الهيئة الرسمية للدولة الروسية. ب) تحتوي على قواعد قانونية ، يتم التعبير عنها بشكل مجرد ، موجهة إلى عدد غير محدود من الأشخاص الخاضعين لعملهم ؛ ج) مصممة للاستخدام المتكرر ؛ د) تخضع للنشر الإلزامي. هذه الخصائص تجعل من الممكن افتراض أنها مصادر للقانون ؛

2) من حيث المبدأ القرارات المتعلقة بقضايا محددة للمحاكم على مستويات مختلفة ، والتي تسمى سابقة التفسير.

من المؤكد أن للقرارات القضائية تأثير معين على عمل آلية التنظيم القانوني. لكن عملهم يمتد إلى مشاركين محددين في العلاقة القانونية ، وكذلك أي أشخاص قانونيين فيما يتعلق بهذه الحالة بالذات.

الخلافات حول الاعتراف بالسابقة الروسية كمصدر للقانون لا تتوقف اليوم. في حديثه في القراءات الثالثة لمجلس الشيوخ ، أشار رئيس محكمة التحكيم العليا في الاتحاد الروسي أ. إيفانوف إلى أن النظام القضائي الروسي يسير "في اتجاه السابقة" منذ أن تلقت الجلسات العامة لمحكمة التحكيم العليا والمحكمة العليا الحق في تفسير القوانين والمحكمة الدستورية - لتقديم تفسير ملزم عالميًا للدستور وإعلان عدم دستورية القواعد التشريعية. "الأمر مجرد أن المحاكم قد اختارت نموذجًا معينًا للعمل ، وهذا يستلزم حتمًا أسبقية مواقفها القانونية. لكن الانتقال النهائي إلى نظام سابق هو الاتجاه الصحيح للحركة ، لأن هناك العديد من المزايا الجادة في مثل هذا النظام. ومن بين المزايا ، أشار إيفانوف إلى ثلاثة: استقرار المناصب القانونية ، وإتاحة الفرصة للقضاء لأخذ مكانه الصحيح في نظام الفصل بين السلطات ، والحد من تأثير العوامل الخارجية المختلفة على القضاة ، مثل الضغط الإداري. والفساد.

فيما يتعلق ببيان رئيس محكمة التحكيم العليا في الاتحاد الروسي ، أعرب المشاركون في المناقشة رأي مختلف. اقترح يو تولستوي ، الأستاذ بكلية الحقوق بجامعة سانت بطرسبرغ الحكومية ، والأكاديمي في الأكاديمية الروسية للعلوم ، إخضاع "النهج المبتكر لرئيس محكمة التحكيم العليا لفحص شامل". رئيس حامية سان بطرسبرج العسكرية

وصف يو كوزلوف نفسه بأنه معارض للسوابق القضائية في روسيا ، لأنه "لن يغير الواقع الحالي ، لكنه سيقلل بشكل كبير من استقلالية القضاة". بارشيفسكي قال مفوض حكومة الاتحاد الروسي في المحكمة الدستورية إنه من أجل التحول إلى نظام السوابق القضائية ، من الضروري إنشاء محكمة عليا واحدة ، وهذا يتطلب تغيير الدستور. ننضم إلى رأي فاليري موسين ، رئيس قسم الإجراءات المدنية بكلية الحقوق في سانت ، الذي يشكل أساس القانون. وفي نفس الوقت ، السابقة لا تنتهك مبدأ استقلال القضاة ، لأنها يصبح ملزمًا للجميع ، مثل القانون نفسه.

مشاركة وجهة نظر مؤيدي الاعتراف بالسوابق القانونية كمصدر للقانون ، دعونا نعود إلى مسألة أهمية قرار المحكمة بالنسبة للمسؤول عن تنفيذ القانون عند اكتشاف ثغرة في التشريع في سياق أنشطته . في الحالات التي تكون فيها العلاقات المنصوص عليها في الفقرتين 1 و 2 من المادة 2 من هذا القانون (أي العلاقات المدنية) لا ينظمها التشريع أو باتفاق الطرفين مباشرة ولا توجد أعراف تجارية تنطبق عليهم ، مثل هذه العلاقات ، إذا كان هذا لا يتعارض مع جوهرها ، تخضع للقانون المدني الذي يحكم علاقات مماثلة (تشبيهًا للقانون) . إذا كان من المستحيل استخدام القياس مع القانون ، يتم تحديد حقوق والتزامات الأطراف على أساس المبادئ العامة ومعنى القانون المدني (تشبيه القانون) ومتطلبات حسن النية والمعقولية والعدالة (مقال 6 من القانون المدني للاتحاد الروسي).

يجب اعتبار القائمة المحددة غير كاملة ، بالإضافة إلى القيود المذكورة ، عند وجود ثغرة في القانون ، تشير المحاكم بنشاط إلى الممارسة القضائية كأحد مصادر القانون. وهكذا ، أمرت محكمة مقاطعة بيرفومايسكي في إيجيفسك وزارة المالية الروسية بدفع 15000 روبل للمحامي كتعويض عن الضرر غير المادي نتيجة تفتيش غير قانوني تم إجراؤه في مكتبه ، مشيرة إلى أن "التفتيش ينتهك المادة 8 من الاتفاقية الأوروبية بشأن حماية حقوق الإنسان والحريات الأساسية "(الحق في احترام الأفراد والحريات حياة عائليةوالسكن والمراسلات). بالإضافة إلى ذلك ، أشارت المحكمة إلى ثلاثة أحكام صادرة عن المحكمة الأوروبية لحقوق الإنسان وطبقت تشبيه القانون ، منذ التشريع الروسيلا ينص على الحق في التعويض عن الضرر غير المادي لعملية البحث غير القانوني. في وقت سابق ، رفضت المحكمة العليا في تشوفاشيا ، الناشط الحقوقي دينيس فيودوروف ، التعويض عن الضرر المعنوي الذي لحق به بسبب تفتيش الشرطة غير القانوني ، مشيرة إلى عدم وجود قاعدة في التشريع تنص بشكل مباشر على مثل هذا الحق. بدأ المحامي في استئناف أمام المحكمة الدستورية لروسيا مع طلب لتوضيح هذه الفجوة القانونية.

بالانضمام إلى المؤلفين الذين يطبقون نهجًا واسعًا ، مع مراعاة جوهر الثغرات القانونية ، نعتبر أنه من الضروري استكمال أحكام المادة 6 من القانون المدني للاتحاد الروسي بالإشارة إلى السوابق القضائية كواحدة من الظروف التي تحد من استخدام القياس القانوني. في غياب التنظيم التنظيمي للوضع ووجود العرف القانوني والممارسة القضائية ، يجب تطبيق السوابق القضائية كأولوية ، كمصدر رسمي مسجل في تصرفات هيئة الدولة المختصة.

في الختام ، أود أن ألفت الانتباه إلى حقيقة أن مشكلة سد الثغرات في التشريع هي واحدة من المشاكل القانونية الهامة لدولة ديمقراطية. يساهم حلها الصحيح في اتخاذ قرار قانوني ومعقول بشأن القضية ، مما يعني الحماية الفعالة في الوقت المناسب للحق المنتهك أو المصلحة المحمية قانونًا لشخص ما. يجب أن موضوع إنفاذ القانون تحمل المسؤولية عن قرارفي حالة وجود فجوة في القانون واستخدام كامل ترسانة الوسائل القانونية التي يحددها القانون.

المؤلفات

1. Nersesyants V.S. النظرية العامة للقانون والدولة: كتاب مدرسي. للجامعات والكليات. - م: نورما-

INFRA ^ م ، 2001. - س 489.

2. المشاكل النظرية العامةالقانون والدولة: كتاب مدرسي. للجامعات / تحت المجموع. إد. عضو مناظر راس د.

قانوني استاذ العلوم. ضد. نرسيسيانتس. - م: نورما انفرا ^ م ، 1999. - س 431.

3 - تشيردانتسيف أ. نظرية الدولة والقانون: كتاب مدرسي. للجامعات. - م: Yurayt-M، 2001. - S. 256.

4. Leist O.E. تحقيق القانون // نظرية الدولة والقانون: دورة محاضرات / محرر. م. مارشينكو. -

M: Zertsalo، TEIS، 1996. - S. 416-435.

5. خروبانيوك ف. نظرية الحكومة والحقوق. القارئ: كتاب مدرسي. مخصص. - م ، 1998. - س 712.

6. فلاسوف ف. نظرية الحكومة والحقوق. - روستوف ن / د ، 2002. - ص 96.

7. Akimov V. أنواع الثغرات القانونية // محامى. - 2003. - رقم 12. - ص 70.

8. لازاريف ف. في أنواع الثغرات في القانون // الفقه. - 1969. - رقم 6. - س 30-37.

9. Spiridonov L.I. نظرية الحكومة والحقوق. - م ، 1998. - ص 67.

10. Malyushin A.A. التشريع القضائي في عملية إنفاذ القانون // روس. قاضي. - 2007. - رقم 6.

11. Nersesyants BC. لا تشرّع المحكمة ولا تحكم ، بل تطبق القانون. (في تطبيق القانون

telnoy طبيعة الأعمال القضائية) // الممارسة القضائية كمصدر للقانون. - م ، 1997. - س 34.

12. مانوف ج. نظرية القانون والدولة. - م ، 1995. - س 266.

13. Livshits R.Z. الممارسة القضائية كمصدر للقانون. - م ، 1997.

14. Zhidkov O.A. المحكمة العليا الأمريكية: القانون والسياسة. - م ، 1985. - س 95-106.

15. مارشينكو م. مصادر القانون: كتاب مدرسي. مخصص. - م .: TK Welby، دار النشر Prospekt، 2005. - S. 509-510.

16. Zivs S.L. يسشذ. - م ، 1981. - س 177-192.

17. أنيشينا ف. قرارات الجلسات العامة للمحاكم العليا في الاتحاد الروسي: الطبيعة القانونية والمكان والدور في النظام القانوني // روس. قاضي. - 2008. - رقم 5.

18. Ershova E.A. الطبيعة القانونية لقرارات وتعاريف المحكمة الدستورية للاتحاد الروسي // قانون العمل. - 2009. - رقم 3.

19. أنوفريفا ل. حول مصادر القانون الدولي الخاص (بعض الأسئلة النظرية) // Mos-kov. مجلة دولي حقوق. - 1994. - رقم 3.

20- نشاتايفا ت. العملية المدنية الدولية: كتاب مدرسي. مخصص. - م: Delo، 2001. - ص 65

21. ميتروفانوفا م. ما الذي يعده لنا اليوم القادم؟ // كلية. - 2002. - رقم 4. - ت .2 - ص 39.

الفقرة 4 من الفن. 1 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي ينص على ذلكفي حالة عدم وجود قاعدة من القانون الإجرائي الذي يحكم العلاقات التي نشأت في سياق الإجراءات المدنية ، فإن المحاكم الفيدرالية ذات الاختصاص العام وقضاة الصلح (يشار إليها فيما يلي أيضًا باسم المحكمة) تطبق القاعدة التي تحكم العلاقات المماثلة (تشبيه القانون) ، وفي حالة عدم وجود مثل هذه القاعدة ، فإنهم يتصرفون على أساس مبادئ تطبيق العدالة في الاتحاد الروسي (قياساً على القانون).

تؤسس هذه الفقرة مبدأ القياس في الإجراءات المدنيةالمنصوص عليها في قانون الإجراءات المدنية لجمهورية روسيا الاتحادية الاشتراكية السوفياتية. مثل القانون المدني للاتحاد الروسي (المادة 6) ، فإن لجنة التحقيق التابعة للاتحاد الروسي (المادة 5) ، ينص قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي على تشبيه القانون وقياسه.

تشبيه القانون- التطبيق على علاقة قانونية لا تنظمها قاعدة محددة من قاعدة القانون التي تنظم العلاقات المماثلة. ترجع الحاجة إلى تطبيق هذه التقنية إلى حقيقة أن القرار في أي حال يجب أن يكون بالضرورة له أساس قانوني. لذلك ، في حالة عدم وجود قاعدة تنص بشكل مباشر على حالة متنازع عليها ، من الضروري إيجاد قاعدة تنظم العلاقات في أقرب وقت ممكن من الحالة المتنازع عليها.

تشبيه القانون- التطبيق على علاقة مثيرة للجدل لا تنظمها قاعدة محددة والتي يستحيل عليها توسيع نطاق عمل القاعدة التي تنظم مثل هذه العلاقات ، والمبادئ العامة والمعنى (أي المبادئ) للتشريع.

يتم الكشف عن مبادئ إقامة العدل في الاتحاد الروسي ، المطبقة في القياس مع القانون ، في دستور الاتحاد الروسي ، وقانون النظام القضائي وقانون الإجراءات المدنية في الاتحاد الروسي (على سبيل المثال ، المواد 5-10).

وقد تم التنازع مرارًا وتكرارًا على إمكانية تطبيق مبدأ القياس في الإجراءات المدنية.ومع ذلك ، نظرًا لحقيقة أن قانون الإجراءات المدنية يكتسب بشكل متزايد سمات السلطة التقديرية ، وبسبب استحالة حل جميع فئات القضايا التي تنشأ في المحاكم ، فإن مبدأ القياس في قانون الإجراءات المدنية له أهمية عملية كبيرة.

لذا، قواعد ترك مطالبة دون حركة (المادة 136 من قانون الإجراءات المدنية في الاتحاد الروسي) يمكن تطبيقها عن طريق القياس على طلب إصدار أمر من المحكمة (المادة 123 من قانون الإجراءات المدنية في الاتحاد الروسي). مثل مثال على تطبيق تشبيه القانون يمكن أن تكون تطبيق الجزء 1 من الفن. 101 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي حق المدعى عليه في تعويض نفقات خدمات الممثل في حالة تركه دون النظر في بيان الدعوى على أساس المساواة. 8 م. 222 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي.

وفقا للمساواة. 8 م. 222 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسيتترك المحكمة الطلب دون النظر إذا لم يحضر المدعي ، الذي لم يطلب سماع القضية في غيابه ، أمام المحكمة في أمر استدعاء ثانٍ ، ولا يطلب المدعى عليه الاستماع إلى القضية من حيث الأساس. التنظيم القانوني الذي يحكم الموضوع سداد للمدعى عليه تكاليف دفع مقابل الخدمات مندوب في حالة ترك بيان الدعوى دون مقابل وفقا ل على قدم المساواة. 8 م. 222 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي غير مدرج في هذا القانون. في هذا الصدد ، إذا تم ترك بيان الدعوى دون اعتبار على أساس المساواة. 8 م. 222 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي يجب أن يسترشد بالجزء 4 من الفن. 1 والجزء 1 من الفن. 101 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي . وفقًا للجزء 1 من الفن. 101 من قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي ، إذا رفض المدعي الدعوى ، يجب على المدعي أن يسدد للمدعى عليه التكاليف التي تكبدها فيما يتعلق بسير القضية.

عند تطبيق تشبيه القانونمن الضروري معرفة مبادئ هذا الفرع من القانون بوضوح حتى الإجراءات التي يتم تنفيذها من قبل المحاكم والأشخاص المشاركين في القضية ساعد في تنفيذ هذه المبادئ. خاصة أنه من الضروري أن نشير إلى الفن. 10 من القانون المدني للاتحاد الروسي ، الذي يتطلب الامتثال لمعقولية وحسن نية تصرفات المشاركين في العلاقات القانونية المدنية. بالنسبة للمحكمة ، هذا افتراض يجب اتباعه عند النظر في القضايا المدنية وحلها.

يتم تطبيق مبادئ قياس القانون وقياس القانون في علاقات القانون الخاص ،وهي في القانون المدني والأسرة. لذلك ، وفقًا للفقرة 1 من الفن. 6 من القانون المدني للاتحاد الروسي في الحالات التي تكون فيها أحكام الفقرتين 1 و 2 من الفن. 2 من القانون المدني للاتحاد الروسي ، لا يتم تنظيم العلاقات بشكل مباشر بموجب القانون أو باتفاق الطرفين ولا توجد أعراف تجارية تنطبق عليها ، مثل هذه العلاقات ، إذا كان هذا لا يتعارض مع جوهرها ، تخضع للقانون المدني الذي يحكم علاقات مماثلة (تشبيه القانون). إذا كان من المستحيل استخدام القياس مع القانون ، يتم تحديد حقوق والتزامات الأطراف على أساس المبادئ العامة ومعنى القانون المدني (تشبيه القانون) ومتطلبات حسن النية والمعقولية والعدالة. يتم توفير قاعدة مماثلة ل في الفن. 5 SK RF.

على الرغم من حقيقة أن السوابق القضائية لا تعمل رسميًا في روسيا ، أي أن المحكمة تنظر في كل قضية بمفردها ، بغض النظر عن القرارات السابقة في قضايا مماثلة ، عند اتخاذ قرار جديد ، تولي المحاكم اهتمامًا للممارسات القضائية وتنشط استخدمه ، "شطب" من بعضنا البعض.

وعليه فإن دراسة وتحليل الممارسة القضائية استعدادًا للمحاكمة أهمية عظيمة- بهذه الطريقة ، من الممكن ليس فقط صياغة المطالبات بشكل أكثر دقة ، ولكن أيضًا لتقييم احتمالات القضية بشكل أكثر دقة ، وتطوير موقف واضح وخط سلوك بشأنها.

قرارات المحكمة

جداً نقطة مهمةهو الظرف التالي: في محاكم مختلفة ، وأكثر من ذلك ، في محاكم مناطق مختلفة ، في قضايا تبدو متشابهة ، حلول مختلفة. وبناءً عليه ، من الضروري التكيف مع محكمة معينة ، حتى لا يكون القرار مفاجئًا.

ويمكن أن يتغير تفسير القضايا الإجرائية والفنية بشكل كبير ، لذلك إذا لم يكن طرف القضية على علم بهذه الظروف ، على سبيل المثال ، يمكن أن تستمر العملية لفترة طويلة. لنأخذ مثال بسيط. ينص القانون على أنه عند تقديم بيان الدعوى ، يجب تقديم المحكمة مع حساب مبلغ المطالبات ومبلغ رسوم الدولة ، لكنه لا يحدد ما إذا كانت وثيقة منفصلة أو يمكن تقديم حسابات في النص من المطالبة. لذلك ، ستقبل إحدى المحاكم الدعوى بالحسابات الواردة في النص ، بينما تؤجل المحكمة الأخرى الجلسة ، وتتطلب وثيقة منفصلة.

بالإضافة إلى ذلك ، إذا نشأ نزاع أثناء المحاكمة وبدأ القاضي في الشك في القرار الذي يجب اتخاذه ، فمن المفيد جدًا تقديم نسخ من العديد من قرارات المحكمة في حالات مماثلة (بالطبع ، مع نتيجة إيجابية للطرف). يساعد هذا القاضي على فهم منطق الزميل الذي اتخذ قرارًا في نفس القضية بسرعة ، وبالتالي قبول قراره. يفضل أن تتخذ القرارات من قبل محاكم المنطقة نفسها أو مكان- عندها يكون التأثير أقوى.

ممارسة التحكيم

ولكن من أين تحصل على هذه الممارسة القضائية؟ كل شيء أبسط بكثير: على الموقع الإلكتروني لكل محكمة ، لا توجد قائمة بالقضايا قيد النظر فحسب ، بل توجد جميع الإجراءات القضائية في جميع القضايا. باستخدام البحث بشكل صحيح ، يمكنك العثور على حالة مدروسة بالفعل في أي موقف تقريبًا ، بما في ذلك.

بالمناسبة ، إليك ميزة إضافية أخرى: يمكنك العثور على جميع المعلومات الموجودة على قضايا المحاكممرتبط بالطرف المقابل (إذا شارك في الإجراءات في هذه المحكمة). ولمعرفة عدد مرات مقاضاته ، وماذا كانت نتائج هذه العمليات ، وما إذا كان هناك العديد من الدعاوى القضائية المرفوعة ضده في الوقت الحالي ، وما إلى ذلك. هذا مفيد للغاية - يمكنك معرفة مدى وضوح وفائه بالتزاماته التعاقدية من حيث المبدأ. على سبيل المثال ، قد يشير التقديم المتزامن لعدد كبير من الدعاوى المرفوعة ضده إلى أنه يعاني من مشاكل مالية.

الأمر أكثر صعوبة مع المحاكم ذات الاختصاص العام: منذ في الأفعال القضائيةهناك بيانات شخصية للمواطنين (الأسماء الكاملة والعناوين وما إلى ذلك) ، ثم لا يتم نشر مثل هذه الأعمال ، مما يجعل جمعها صعبًا للغاية - كل ما تبقى هو استخدام مراجعات الممارسة القضائية للمحكمة العليا للاتحاد الروسي.

ومع ذلك ، فإن المحامين المحترفين ذوي الخبرة الواسعة في التمثيل في المحاكم يجمعون مجموعة كبيرة إلى حد ما من الإجراءات القضائية الصادرة عن المحاكم ذات الاختصاص العام. لذلك ، فإن اللجوء إليهم سيحل ، من بين أمور أخرى ، هذه المهمة: سيتم تحليل الممارسة القضائية بكفاءة ، وإذا لزم الأمر ، سيتم تطبيقها في حماية حقوقك في المحكمة.

تطبيق القانون بالقياس

في المرحلة الثانية ، يختار المسؤول عن تطبيق القانون ويحلل القاعدة القانونية المطابقة للوقائع الواردة. في الوقت نفسه ، من الناحية العملية ، غالبًا ما تكون هناك حالات لا توجد فيها مثل هذه القاعدة. هناك موقف ، "يُعرَّف بأنه" فجوة في القانون ".

الفجوة في القانون هي عدم وجود قاعدة تنظم علاقة محددة في مجال التنظيم القانوني.. لذلك ، هناك شرطان ضروريان لوجود مساحة:

عدم وجود قاعدة تنظم علاقة معينة ؛

يجب أن تكون هذه العلاقة العامة في مجال التنظيم القانوني. لا يتم تضمين العديد من العلاقات العامة في نطاق التنظيم القانوني. وعليه ، فهي لا ينظمها القانون بل غيره الأعراف الاجتماعية. في هذه الحالة ، من المستحيل التحدث عن الثغرات في القانون.

تنشأ ثغرات في القانون لأسباب مختلفة:

1. كان المشرع غير قادر على تغطية صياغة القانون المعياري لجميع مواقف الحياة التي تتطلب إجراءات قانونية ؛

2. المشرع لم ينجح في تنظيم العلاقات الاجتماعية بسبب تطورها المستمر.

3. نتيجة القصور في التقنية القانونية التي أدت إلى عدم دقة التعبير عن إرادة المشرع.

4. في عملية سن القانون ، من الممكن أيضًا وجود فجوات "متعمدة" ، عندما يترك المشرع ، مسترشدًا بدوافع أيديولوجية وسياسية وغيرها ، عن عمد جوانب معينة من العلاقات الاجتماعية غير مستقرة.

يمكن للمشرع فقط ، وهو الهيئة التشريعية ، القضاء على هذه الفجوة. لا يمكن لوكالات إنفاذ القانون الانخراط في سن القوانين. في الوقت نفسه ، هناك قاعدة في التنظيم القانوني: "لا يمكن رفض الموضوع لحماية الحق المنتهك ، مشيرًا إلى النقص في القانون". وبالتالي ، لا يمكن لهيئة إنفاذ القانون رفض النظر في القضية حتى لو كانت هناك أسباب واقعية. في هذه الحالة ، يتخذ قرارًا ، مع الأخذ في الاعتبار الحالة "بالقياس".

القياس في القانون له نوعان:

تشبيه القانون هو النظر في الحالة مع وجود ثغرات في القانون ، مسترشدة بالقاعدة التي تحكم العلاقات المماثلة.في هذه القضيةفي حالة عدم وجود قاعدة تنظم علاقة معينة ، يجد المسؤول عن تطبيق القانون معيارًا ينظم علاقة مماثلة ، متشابهة في طبيعتها ، ويتخذ قرارًا على أساسها. لذلك ، هناك مواقف في الحياة ، لسبب أو لآخر ، يتضح أن المستند (كتاب العمل ، جواز السفر ، إلخ) تالف. في هذه الحالة ، لا يستطيع المالك تأكيد وجود بعض الحقوق الذاتية. يطرح السؤال التعرف على هذا المستند على أنه تالف والحصول على مستند جديد. لسوء الحظ ، لا يعرف التشريع الإجراء الخاص بهذا الاعتراف. لكن في قانون الإجراءات المدنية ، توجد قواعد تحدد إجراءات الاعتراف بالوثيقة المفقودة. هذه المواقف متشابهة جدا. في هذه الحالة ، عند الاعتراف بالوثيقة على أنها تالفة ، تسترشد المحكمة بالقواعد التي تحدد إجراءات الاعتراف بالوثيقة على أنها مفقودة.

تشبيه القانون. به من المفهوم اتخاذ القرار في حالة وجود ثغرات في القانون ، بالاسترشاد مبادئ عامةتشريع.في الممارسة القانونية ، قد تكون هناك حالات لا يحتوي فيها التشريع على قاعدة تنظم العلاقات المماثلة. في هذه الحالة ، لا يجد المسؤول عن تطبيق القانون قاعدة مماثلة ، بل يتخذ قرارًا بناءً على مبادئ القانون (التشريع). وتجدر الإشارة إلى أن اتخاذ القرار عن طريق القياس ممكن في الحالات التي ينص عليها القانون. على وجه الخصوص ، يتم توفير هذه الفرصة في الجزء 2 من الفن. 6 من القانون المدني للاتحاد الروسي ، الجزء 3 من الفن. 11 قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي ، الجزء 6 من الفن. 13 من قانون إجراءات التحكيم للاتحاد الروسي. أي أن المشرع يسمح بالقياس في الإجراءات المدنية والتحكيمية. في الوقت نفسه ، فإن القياس غير مقبول في القانون الجنائي والإجراءات. هنا يطبق المبدأ: "لا جريمة إلا ببيان في القانون" ، وهو ضمان لضمان حقوق الفرد وحمايتها.

الأدبيات ذات الصلة

أعمال Grigoriev FA الخاصة بتطبيق القانون. - ساراتوف ، 1995.

Zavadskaya L.N. آلية تنفيذ القانون. - م: نوكا ، 1992.

كاتشانوفسكي يو. القانون وإنفاذ القانون // القانون والسياسة. - 2003. - رقم 12.

ريشيتوف يوس. تنفيذ قواعد القانون السوفياتي. - قازان: دار النشر بجامعة قازان 1989.

إنفاذ القانون في الدولة السوفيتية. - م: يوريديتش. مضاءة ، 1985.

تيخوميروف يو. عمل القانون. - م: إزفستيا ، 1992.

لازاريف في. الثغرات في القانون وسبل القضاء عليها. - م: يوريديتش. مضاءة ، 1974.

بافلوشينا أ. نظرية العملية القانونية: المفهوم ، المبادئ ، آفاق التنمية. - م ، 2005.

Sapun V.A. نظرية الوسائل القانونية وآلية تطبيق القانون. - سان بطرسبرج ، 2002.

تطبيق القانون بالقياس - المفهوم والأنواع. تصنيف ومميزات فئة "تطبيق القانون بالقياس" 2017 ، 2018.

قوى أعلى ، أعطني الأمل والموارد لتكرار الماضي. لا يمكن للقانون أن يأخذ في الحسبان جميع جوانب الحياة.

ها هي القواعد:
المادة 55 - الأدلة

1. الدليل في القضية هو معلومات حول الوقائع التي تم الحصول عليها بالطريقة المنصوص عليها في القانون ، والتي على أساسها تثبت المحكمة وجود أو عدم وجود ظروف تدعم ادعاءات واعتراضات الأطراف ، فضلاً عن ظروف أخرى مهمة بالنسبة لـ النظر الصحيح وتسوية القضية.
يمكن الحصول على هذه المعلومات من تفسيرات الأطراف والأطراف الثالثة ، وشهادة الشهود ، والأدلة المكتوبة والمادية ، والتسجيلات الصوتية والمرئية ، وآراء الخبراء.
من قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي. (آسف على الاختصارات ، لا أحبها بنفسي. للسرعة فقط. نعم ، وموقع المحترفين يعرفون الاختصارات).

المادة 71 - البينة الكتابية

1. تحتوي الأدلة الكتابية على معلومات حول الظروف ذات الصلة بالنظر في القضية وتسويتها ، والأفعال ، والعقود ، والشهادات ، والمراسلات التجارية ، وغيرها من المستندات والمواد التي يتم إجراؤها في شكل سجل رقمي بياني ، بما في ذلك تلك الواردة عن طريق الفاكس ، الاتصالات الإلكترونية أو غيرها أو بأي طريقة أخرى تسمح بإثبات صحة المستند. تشمل الأدلة المكتوبة الأحكام وقرارات المحكمة ، والقرارات القضائية الأخرى ، وبروتوكولات الإجراءات الإجرائية ، وبروتوكولات جلسات المحكمة ، ومرفقات بروتوكولات الإجراءات الإجرائية (الرسوم البيانية ، والخرائط ، والخطط ، والرسومات).
من نفس قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي
--- ملاحظة للمادة 71 من قانون الإجراءات المدنية للاتحاد الروسي - ضع في اعتبارك - لا كلمة واحدة عن نفس الأطراف أو نفس الظروف. لذلك أي أعمال وقرارات قضائية.

ويقولون عن مبدأ الحرية والمزاجية هذا:
المادة 2. مهام الدعوى المدنية

تتمثل مهام الإجراءات المدنية في النظر في القضايا المدنية وتسويتها بشكل صحيح وفي الوقت المناسب من أجل حماية الحقوق والحريات والمصالح المشروعة للمواطنين والمنظمات وحقوق ومصالح الاتحاد الروسي والكيانات المكونة للاتحاد الروسي ، المنتهكة أو المتنازع عليها ، البلديات، الأشخاص الآخرين الذين هم رعايا العلاقات المدنية أو العمالية أو غيرها من العلاقات القانونية. يجب أن تساهم الإجراءات القانونية المدنية في تعزيز القانون والنظام ، ومنع الجرائم ، وتشكيل موقف محترم تجاه القانون والمحكمة.

المادة 3. الحق في التقدم إلى المحكمة

1. يحق للشخص المعني ، وفقًا للإجراء المنصوص عليه في التشريع المتعلق بالإجراءات المدنية ، أن يطلب إلى المحكمة حماية الحقوق أو الحريات أو المصالح المشروعة المنتهكة أو المتنازع عليها ، بما في ذلك المطالبة بمنحه تعويضًا عن انتهاك الحق في الإجراءات القانونية في غضون فترة زمنية معقولة أو الحق في تنفيذ الحكم في غضون فترة زمنية معقولة.

المادة 11

1 - المحكمة ملزمة بحل القضايا المدنية على أساس دستور الاتحاد الروسي (مذكرة من المُشارِكة - وهي تتحدث عن وحدة ممارسة المحاكم وحماية أعلى قيمة) ، والمعاهدات الدولية للاتحاد الروسي ، والقوانين الدستورية الفيدرالية ، والقوانين الفيدرالية ، والإجراءات القانونية التنظيمية لرئيس الاتحاد الروسي ، والإجراءات القانونية التنظيمية لحكومة الاتحاد الروسي ، والإجراءات القانونية التنظيمية لسلطات الدولة الفيدرالية ، والدساتير (المواثيق) ، والقوانين ، وغيرها من الإجراءات القانونية التنظيمية سلطات الدولة للكيانات المكونة للاتحاد الروسي ، والأعمال القانونية التنظيمية للحكومات المحلية. تفصل المحكمة في القضايا المدنية ، بناءً على عادات دوران الأعمال في القضايا المنصوص عليها في الإجراءات القانونية التنظيمية.
2. بعد أن أثبتت المحكمة ، عند الفصل في قضية مدنية ، أن الفعل القانوني المعياري لا يمتثل لعمل قانوني معياري له قوة قانونية أكبر ، فإنها تطبق معايير الفعل الذي يتمتع بأكبر قوة قانونية.
3. إذا لم تكن هناك قواعد قانونية تحكم العلاقة المتنازع عليها ، فإن المحكمة تطبق قواعد القانون التي تحكم العلاقات المماثلة (تناقض القانون) (ملاحظة من قبل المشارك - وبالتالي ، فإن تفسير قواعد القانون الذي قدمه الآخرون المحاكم) ، وفي حالة عدم وجود مثل هذه القواعد